原创《自作聪明的税收筹划谈分包商直接开票给建设单位的税务法律风险》
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这种税收筹划方案看似“聪明”,然而实际上却蕴含着多项税法风险：
第一,建设单位无法以分包商开具的进行增值税进项税额抵扣.《国家税务总局关于加强增值税征收管理若干问题的通知》（国税发【1995】192号）第一条第三项规定：“纳税人购进货物或应税劳务,支付运输费用,所支付款项的对象,必须与开具抵扣凭证的销货单位、提供劳务的单位一致,才能够申报抵扣进项税额,否则不予抵扣.”在国税发【1995】192号文件现行有效的情况下,建设单位直接取得分包商开具的增值税专用,款项却支付给总承包商,付款对象与开票单位不一致,建设单位取得的增值税专用有极大的无法抵扣进项税额之风险.一旦被税务稽查查处,建设单位将补缴增值税、滞纳金、还有可能补缴企业所得税和被处以罚款.同时不排除建设单位向总承包商追索上述税款损失的可能性.根据《管理办法》第四十一条之规定：违反管理法规,导致其他单位或者个人未缴、少缴或者骗取税款的,由税务机关没收违法所得,可以并处未缴、少缴或者骗取的税款1倍以下的罚款.税务机关有可能认为总承包商与建设单位、分包商共同违反管理办法,导致建设单位少缴纳税款,极端情况下,总承包商、分包商会被处以建设单位少缴税款1倍以下的罚款.
第二,建设单位可能无法以分包商开具的进行企业所得税前抵扣.一旦建设单位取得的增值税专用被认为不符合规定,调增增值税进项税额,虽然企业所得税税前扣除凭证管理方面有新的有利于纳税人的进展,但税务机关仍有可能认为企业未取得合法税前扣除凭证,不予在企业所得税前列支抵扣.从经济业务实质分析,建设单位购买了总承包商的全部服务,而不是直接购买分包商的建筑服务,因此对于分包商直接开具给建设单位的费用列支,税务局如果拒绝建设单位对分包商的费用在企业所得税前予以抵扣也是讲得通的.建设单位因无法取得总承包方的费用凭证,就所得税前列支建设费用的问题易与税务机关产生征纳纠纷,需要与税务局进行沟通,甚至听证、复议、诉讼,这对于企业来说是时间、人力、资金的巨大浪费.同时,不排除建设单位向总承包商追索赔偿的可能性.
第三,极端情况下,建设单位、乙方、分包商会被认定为虚.《管理办法》第二十二条第二款规定：任何单位和个人不得有下列虚行为：（一）为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的；（二）让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的；（三）介绍他人开具与实际经营业务情况不符的.且该条规定的虚行为不以造成实际税款损失为构成要件.在总承包商特定交易模式下,总承包商作为总承包方与分包商签订分包合同,分包的经济行为发生在总承包商与分包商之间,分包商并没有直接与建设单位发生经济行为,分包商直接开具给建设单位是与实际经营业务不相符合的,严格意义上说,税务机关可以认定三方均为行政法意义上的虚.根据《管理办法》第三十七条之规定,违反该办法第二十二条第二款的规定虚的,虚开金额在1万元以下的,可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的,并处5万元以上50万元以下的罚款；……非法的,依照上述规定处罚.总承包商如果坚持该开票模式,有被认定为虚的可能性,虽然实际操作中税务机关对此条运用的几率不高,因此认定虚开的风险不太大,仍不能排除该可能.
第四,总承包商有补缴增值税、企业所得税、滞纳金、交罚款的风险.总承包商未按照总承包合同金额开具增值税专用的情况一旦被税务局查出,鉴于总承包服务由总承包商提供,总承包商为总承包工程款收入方,总承包商需要按照总承包工程款补缴增值税、企业所得税、滞纳金,如果无法取得分包商开具的增值税专用,总承包商将得不到进项税额抵扣,税款损失额进一步扩大.同时,由于总承包商没有按照经济业务实质进行纳税申报,将被税务机关认定隐瞒收入、逃避缴纳税款,按照《税收征管法》第六十三条之规定,被处以少缴纳税款0.5-5倍罚款,逃避缴纳税款行为符合刑法立案标准的,将被移送进一步追究刑事责任.
鉴于上述税法合规风险,该税收筹划方案置总承包商于危险境地,并不妥当.建议总承包商遵循规范的开票流程,由分包商开具给总承包方,总承包方开具给建设单位.在税收监管日趋严密的时代背景下,“富贵险中求”的思想越发显得不合时宜.
税收筹划论文参考资料：
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